Бесплатная линия консультацийРегистрацияВход
Статьи
   Добавить на стену
Голосов: 0
28.12.2011 Просмотры: (732)

Приглашение в налоговую инспекцию и во внебюджетные фонды [Леонид ИОФФЕ]

ioffe_09.gifПри допросе свидетеля должны предупредить об ответственности за отказ (уклонение) от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Об этом в обязательном порядке делается отметка в протоколе допроса, под которой он должен поставить свою подпись (п. 5 ст. 90 НК РФ).


Если инспектор этого не сделает, то такие свидетельские показания судьи учитывать не будут (постановления ФАС Поволжского округа от 11.03.09 № А12-17314/07, ФАС Западно-Сибирского круга от 10.09.03 № Ф04/4530-627/А75-2003).


Статьями 307 и 308 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за отказ свидетеля от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.


За дачу заведомо ложных показаний в рамках обычной налоговой проверки свидетеля привлечь к уголовной ответственности нельзя. Статья 307 УК РФ сформулирована так, что она применяется только в тех случаях, когда свидетель даёт свои показания в суде, или при проведении предварительного расследования по уголовному делу о налоговом преступлении.


В остальных случаях применяется ответственность по статье 128 НК РФ.


Статья 308 УК РФ, которой установлена ответственность за отказ от дачи свидетельских показаний, сформулирована более широко. Но, по нашему мнению, и её нельзя применять без учёта статьи 128 НК РФ. Ведь в противном случае свидетель должен нести двойную ответственность за одно и то же деяние. С этим соглашаются и некоторые суды (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 02.12.09 № А43-16761/2009-32-325).


В то же время отдельные суды считают, что свидетель должен быть предупреждён и об уголовной ответственности за дачу ложных показаний (постановления ФАС Поволжского округа от 11.03.09 № А12-17314/07, от 05.02.08 № А65-19109/ 07, ФАС Московского округа от 21.12.09 № КА-А40/13212-09).


Показания свидетеля заносятся в протокол (п. 1 ст. 90 НК РФ). Общие требования, предъявляемые к протоколу, содержит статья 99 НК РФ, а его форма утверждена упомянутым приказом ФНС России № ММ-3-06/ 338 (приложение № 3 к приказу). Показания свидетелей, оформленные иным образом, судьи обычно не воспринимают (постановление ФАС Поволжского округа от 17.07.01 № А65-1090/2001-СА1-34).


Свидетелю должны быть разъяснены его права и обязанности, а также объявлено о применении технических средств, если такие используются во время допроса. Это предусмотрено формой протокола допроса.


Свидетелю отвечать на допросе целесообразно только на поставленные вопросы, поскольку его обычно приглашают для выяснения конкретных обстоятельств, имеющих значение для осуществления налогового контроля.


Если допрашиваемый не помнит детали сделки, которая интересует налоговиков, то стоит напрямую сказать об этом. В подавляющем большинстве случаев это не должно их удивить. Проверкой могут быть охвачены три предыдущих года, вспомнить же в мельчайших подробностях событие прошлого не всем дано.


Перед тем как расписаться в протоколе, свидетелю вначале необходимо внимательно прочитать весь его текст. Если изложенные показания были искажены, изменены или дополнены, то обязательно необходимо указать на это. Возникшие же при этом замечания ему следует ненавязчиво попросить внести в протокол.


Вызов на комиссию


В последнее время участились случаи вызовов налогоплательщиков в налоговые органы на заседания комиссий по легализации «теневой» заработной платы.


Единая централизованная система налоговых органов согласно статье 2 упомянутого закона № 943-1 состоит из федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области налогов и сборов, и его территориальных органов. Налоговым законодательством не предусмотрено создание каких-либо комиссий, а также подобных им образований при налоговых органах или в них. Соответственно, все отношения между комиссиями, задачи и функции которых не определены законодательно, и подконтрольными лицами возникают за рамками налоговых правоотношений.


Таким образом, вызов должностных лиц организаций для дачи показаний на комиссии не связан с реализацией налоговыми органами полномочий по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах и происходит вне форм такого контроля, предусмотренных статьёй 82 НК РФ. «Зарплатные» комиссии реализуют предоставленные им полномочия в отношении организаций и индивидуальных предпринимателей, выступающих в данном случае не налогоплательщиками, а работодателями — субъектами трудовых отношений.


Вышеприведённое всё же не исключает права налогового органа вызывать налогоплательщиков в порядке всё того же подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ для дачи пояснений. Требование инспекции явиться по вызову, адресованное организациям и индивидуальным предпринимателям, основано на налоговом законодательстве, но не обязательно для исполнения.


Как было сказано выше, налоговые органы вправе вызывать на основании письменного уведомления налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой ими налогов и сборов либо налоговой проверкой, а также в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах. Следовательно, право инспекторов вызывать налогоплательщиков вне рамок налоговых проверок прямо предусмотрено НК РФ. Но всё же это право не беспредельно и ограничено сферой действия законодательства о налогах и сборах, что явно следует из приведённой выше нормы.


Однако складывающаяся арбитражная практика не столь уж благосклонна для налогоплательщиков. Так, судьи ФАС Дальневосточного округа, рассматривая вопрос о законности действий должностного лица инспекции, выразившихся в требовании явиться на заседание комиссии по легализации «теневой» заработной платы, посчитали, что факт приглашения руководителя организации для дачи пояснений по вопросам расчётов с бюджетом и внебюджетными фондами, выплачиваемой работникам среднемесячной заработной платы и представления документов, обосновывающих её выплату, не может нарушать права и законные интересы общества, так как такие действия предусмотрены законом и совершены налоговым органом в рамках предоставленных ему полномочий (постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.11.07 № Ф03-А51/07-2/4597, определением ВАС России от 18.02.08 № 1218/ 08 в передаче дела для пересмотра в Президиум ВАС России в порядке надзора отказано).


В то же время обязанность налогоплательщика в силу специфики режима налогово-правового регулирования не может сама по себе вытекать из полномочий налоговых органов. Она должна быть прямо предусмотрена законодательством о налогах и сборах (подп. 9 п. 1 ст. 23 НК РФ). Административный орган (в том числе налоговый) не вправе возложить на налогоплательщика какую-либо обязанность, помимо прямо предусмотренных законодательством РФ. Являться по вызову налоговиков на комиссию с целью пояснить возникновение убытков от деятельности компании и легализовать «теневую» заработную плату НК РФ, а также другими актами законодательства о налогах и сборах в качестве обязанности налогоплательщиков не предусмотрено.


В налоговом законодательстве отсутствует ответственность в отношении налогоплательщиков за неявку на заседание комиссии. Уведомление о вызове в налоговый орган на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ может быть адресовано именно налогоплательщику, а не конкретному должностному лицу организации. Поэтому по вызову налогового органа явиться может не только сам руководитель организации, но и любое лицо, уполномоченное организацией по правилам главы 4 кодекса.


Поскольку в законодательстве отсутствует прямо предусмотренная обязанность проверяемого лица исполнять требование явиться в налоговый орган для дачи пояснений, полагаем, что привлечение к ответственности налогоплательщика или его должностного лица за неявку неправомерно. Однако, как показывает практика, определённые негативные последствия всё же имеют место. В частности, отдельные прецеденты привлечения к ответственности руководителей организаций на основании статьи 19.4 КоАП РФ за неявку для дачи пояснений на таких комиссиях встречаются в практике мировых судей. Поэтому руководителям организаций необходимо учитывать ряд моментов, способных повлиять на исход событий.


В случае неявки представителя организации по вызову должен быть составлен протокол об административном правонарушении в пределах срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 28.5 КоАП РФ, то есть немедленно. На основании же пункта 2 этой статьи 28.5 КоАП РФ срок составления протокола может быть продлён до двух суток.


Указанные сроки, по мнению судей ВС РФ, не являются пресекательными, их нарушение само по себе считается несущественным. При этом высшие судьи указали на необходимость установления правильности составления протокола с точки зрения:


  • полноты исследования события правонарушения;
  • сведений о лице, его совершившем, а также
  • соблюдения процедуры его оформления

(п. 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.05 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»). К существенным недостаткам протокола отнесено отсутствие сведений, имеющих значимость для данного конкретного дела об административном правонарушении (ч. 2 ст. 28.1 КоАП РФ).


Протокол об административном правонарушении, как было сказано выше, составляется в присутствии лица, привлекаемого к ответственности. Заочно составить протокол можно лишь при наличии доказательств надлежащего уведомления, то есть если указанное лицо лично под расписку или заказным письмом с уведомлением о вручении почтового отправления извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.


В деятельности «зарплатных» комиссий факт нарушения (неисполнения законного требования налогового органа) удостоверяется протоколом заседания комиссии. Данный документ, по нашему мнению, не может являться доказательством по делу, поскольку составление такого протокола действующим законодательством не предусмотрено. Он также не может быть признан в качестве повода к возбуждению дела об административном правонарушении согласно части 1 статьи 28.1 КоАП РФ.


Приглашение в фонды


С начала текущего года вступил в силу Федеральный закон от 24.07.09 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования», регулирующий порядок уплаты страховых взносов в ПФР, ФСС России, ФФОМС и ТФОМС. Функции по администрированию указанных взносов возложены на органы контроля за уплатой страховых взносов, которыми являются:


  • ФСС России и его территориальные отделения — в отношении страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, уплачиваемых в этот фонд;
  • ПФР и его территориальные органы — в отношении страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, уплачиваемых в ПФР, и страховых взносов на обязательное медицинское страхование, уплачиваемых в фонды обязательного медицинского страхования (п. 1 ст. 3 закона № 212-ФЗ).

Органам контроля за уплатой страховых взносов дано право вызывать на основании письменного уведомления в территориальные отделения фондов плательщиков страховых взносов:


  • для дачи пояснений в связи с уплатой (перечислением) ими страховых взносов либо в связи с проверкой правильности уплаты страховых взносов, а также
  • в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства РФ о страховых взносах (подп. 3 п. 1 ст. 29 закона № 212-ФЗ).

Форма уведомления о вызове плательщика страховых взносов (форма 7) утверждена приказом Минздравсоцразвития России от 07.12.09 № 957н (приложение № 11 к приказу).


В уведомлении к реквизитам, которые были приведены в уведомлении, применяемом налоговиками:


  • порядковый номер;
  • Ф. И. О., должность сотрудника органа контроля, который вызывает налогоплательщика;
  • полное наименование организации (обособленного подразделения);
  • ИНН, КПП;
  • наименование органа контроля, его адрес, номер комнаты; день и время вызова;
  • подробное описание цели вызова налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента), —

добавились ещё:


  • регистрационный номер в органе контроля за уплатой страховых взносов;
  • адрес места нахождения организации (обособленного подразделения) или адрес постоянного места жительства индивидуального предпринимателя, физического лица.

Плательщики же страховых взносов вправе представлять органам контроля за уплатой страховых взносов и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате страховых взносов, а также по актам проведённых проверок (подп. 5 п. 1 ст. 28 закона № 212-ФЗ). В их же обязанность входит в том числе:


  • выполнение законных требований органа контроля за уплатой страховых взносов об устранении выявленных нарушений законодательства РФ о страховых взносах, а также
  • непрепятствование законной деятельности должностных лиц органов контроля за уплатой страховых взносов при исполнении ими своих служебных обязанностей (подп. 5 п. 2 ст. 28 закона № 212-ФЗ).

Законом № 212-ФЗ не предусмотрена ответственность плательщиков страховых взносов и их должностных лиц за непредставление пояснений в соответствии с полученным от территориального органа ПФР уведомлением.


При этом пунктом 3 статьи 40 закона № 212-ФЗ предусматривается возможность привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах в соответствии с КоАП РФ.


Согласно пункту 3 статьи 15.33 КоАП РФ непредставление в установленный законодательством РФ о страховых взносах срок либо отказ от представления в органы государственных внебюджетных фондов, осуществляющие контроль за уплатой страховых взносов, а также их должностным лицам оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления контроля за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) страховых взносов на обязательное социальное страхование, влечёт наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 300 до 500 рублей.


Таким образом, указанным пунктом 3 статьи 15.33 КоАП РФ прямо не предусмотрена административная ответственность должностных лиц страхователя за непредставление ими пояснений в соответствии с полученным от территориального органа ПФР уведомлением. Фактически этим пунктом установлена ответственность за непредставление именно документов. Вместе с этим полагаем, что на практике могут возникать ситуации, когда должностные лица территориальных органов ПФР и ФСС России будут расценивать непредставление пояснений как непредставление иных сведений, необходимых для осуществления контроля за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) страховых взносов.


В связи с этим в случае непредставления страхователем пояснений на основании полученного от территориального органа фонда письменного уведомления административный штраф для должностных лиц организации может составить от 300 до 500 рублей. Законодательство РФ не предусматривает, что к ответственности может быть привлечён сам плательщик.


Должностным лицам государственных внебюджетных фондов предоставлено право составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 15.3, 15.4, пунктом 1 статьи 15.6, пунктом 1 статьи 15.7, статьёй 15.8 КоАП РФ (в части административных правонарушений, связанных с перечислением сумм взносов в соответствующие государственные внебюджетные фонды) (подп. 4 п. 5 ст. 28.3 КоАП РФ). Следовательно, в силу упомянутого подпункта 4 пункта 5 статьи 28.3 КоАП РФ они не вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных пунктом 3 статьи 15.33 КоАП РФ.


Вводя в КоАП РФ рассматриваемую статью 15.33, законодатель не установил круг лиц, уполномоченных составлять протоколы о таком административном правонарушении. Исходя же из действующих положений КоАП РФ возбуждать производство по делу об административном правонарушении по пункту 3 статьи 15.33 КоАП РФ вправе только прокурор (подп. 1 п. 1 ст. 25.11 КоАП РФ), а рассматривать дела по этому пункту вправе судьи (п. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).


В связи с этим можно полагать, что для привлечения должностных лиц организации к ответственности по пункту 3 статьи 15.33 КоАП РФ потребуется участие прокурора. Сами же должностные лица территориальных органов ПФР и ФСС России составлять протоколы об административном правонарушении по этому пункту не вправе.


Отметим, что арбитражная практика по возбуждению прокурорами дел в отношении должностных лиц страхователя по пункту 3 статьи 15.33 КоАП РФ в настоящее время отсутствует.


Выносы:

В последнее время налоговые органы, учитывая сложившуюся арбитражную практику и понимая, что любые отступления от процедур, установленных законодательством РФ, могут лишить их доказательств в ходе судебного разбирательства, стараются быть в рамках закона. Поэтому откровенные нарушения процедуры допроса свидетеля встречаются всё реже.


Вполне естественно желание свидетеля иметь на руках копию протокола. Однако с большой вероятностью можно предположить, что ему её не дадут, поскольку требования обязательно предоставлять копию протокола допрашиваемому лицу налоговое законодательство не содержит. Но попытка, как говорится, не пытка.


Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ налогоплательщик вызывается в налоговый орган письменным уведомлением. Если инспекция направит иной документ неустановленной формы, то его впоследствии могут не принять в качестве доказательства по делу на основании части 3 статьи 26.2 КоАП РФ.


Протокол об административном правонарушении составляется в присутствии лица, привлекаемого к ответственности.


Подписывает уведомление руководитель (заместитель руководителя) органа контроля. При этом на уведомлении должна быть печать территориального отделения фонда и указан телефон.


По материалам журнала "Практический бухгалтерский учет"

Скачать приложение для iPad, Android
Оценить:
Добавить на стену
БУХГАЛТЕРУ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЮ
ПОЛЬЗОВАТЕЛЮ 1С
НОВОСТИ ПОРТАЛА
Основные ошибки при обустройстве офиса бухгалтера
Большинство предпринимателей, в особенности начинающие, преследуя цель сэкономить на своих сотрудниках, допускают огромную ошибку. Всем известно, что от эффективности работы ваших сотрудников, зависит ваша прибыль.
Публикация: 04.10.2016 16:44:00
1680
Публикация: 28.09.2015
11070
Публикация: 28.09.2015
10490
servicebook.pro

© 2010-2016 «Servicebook • PRO». Тел.: +7 495 255-07-27. При любом использовании материалов сайта гиперссылка на «servicebook.pro» обязательна.